疑似圓明園被劫流失文物——虎鎣日前在英國以41萬英鎊的價格被拍出，消息傳來，舉國憤然。有觀點主張，我國應(yīng)立即提起文物追索訴訟，以法律武器索回流失國寶。然而，事情并非如此簡單。

　　面對這件歷史上流失的文物是否應(yīng)立即啟動法律追索程序，以及在面對流失文物屢屢在海外被拍賣的事件時，我國政府與民間究竟應(yīng)采取何種立場才能夠最大限度地維護(hù)國家與民族利益，這需要理性的思考與嚴(yán)肅的法律分析。

　　就以此次虎鎣拍賣為例，盡管英國拍賣機(jī)構(gòu)的行徑已引起多方譴責(zé)，但從法律角度來看，現(xiàn)階段啟動法律程序追索并非理性選擇。

　　首先，就國際法而言，盡管當(dāng)代已經(jīng)有兩項國際公約（1970年聯(lián)合國教科文組織支持的制定的《關(guān)于禁止和防止非法進(jìn)出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》和1995年國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的《關(guān)于被盜或非法出口文物的公約》）支持文物原屬國追索流失文物，但它們均無法適用于虎鎣。

　　前一個公約雖然中英均為其締約國，然而，“法無溯及力”。該公約僅適用于相關(guān)國家加入公約后流失的文物，而英國直到2003年才批準(zhǔn)公約；后一個公約則因為包括英國在內(nèi)的絕大多數(shù)文物流入國均未加入，故亦無法適用于虎鎣的追索。事實上，國際條約的溯及力、僅對締約國有效等因素構(gòu)成我國追索文物，尤其是歷史上流失文物的重大國際法障礙。

　　其次，英國國內(nèi)法對追索虎鎣也有難以克服的困難。盡管英國法律有“自己無有者，不得與人”的原則，即強(qiáng)盜與竊賊無法將贓物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，但該原則受制于“公開市場規(guī)則”以及“取得時效”等規(guī)則的限制。鑒于虎鎣流失時間長達(dá)一百多年，且很可能經(jīng)過數(shù)公開次交易，通過訴訟追索之，顯然難以逾越上述規(guī)則限制。

　　所以，盡管從道義上說，強(qiáng)行拍賣圓明園被劫掠文物是不道德的、不光彩的，但客觀而言，現(xiàn)階段從法律上追索確實存在諸多障礙。

　　然而，需要強(qiáng)調(diào)的是，雖然追索文物面臨著嚴(yán)峻的法律環(huán)境，但并不意味著面對流失國寶在海外被拍賣，我們只能聽之任之，無所作為。相反，我們可以做出有力地回應(yīng)。

　　第一，對于大多數(shù)當(dāng)代非法流失出境的文物，予以追索具備有利的法律依據(jù)，一旦發(fā)現(xiàn)，我們應(yīng)及時依據(jù)國際條約機(jī)制進(jìn)行追索。事實上，近年來有大量非法出境文物得以返還，就是借助國際條約的力量實現(xiàn)的。

　　第二，對于虎鎣這樣的歷史流失文物，主管機(jī)關(guān)應(yīng)及時發(fā)聲，表明中國立場。盡管現(xiàn)存國際條約并不能提供追索的直接依據(jù)，但劫掠的行徑無論如何都是違反法律原則與人類道義準(zhǔn)則的。因此，我國的原則立場是：對于非法流失文物，不認(rèn)可其現(xiàn)在的合法性，中國享有其所有權(quán)，并保留追索的權(quán)利。相信隨著人類文明的進(jìn)步，國際法的發(fā)展會越來越有利于原屬國的追索。此次國家文物局對虎鎣拍賣所做的嚴(yán)正聲明，就能為今后可能進(jìn)行的追索行動奠定基礎(chǔ)。

　　第三，對于非法流失出境的文物，中國的機(jī)構(gòu)和個人應(yīng)該拒絕參加商業(yè)拍賣。近年來海外拍賣市場上中國文物價格飆漲，不少拍賣會最終的競價都是在中國當(dāng)事方之間展開，這實在是一件令“親者痛”的事情。以圓明園獸首為例，從其第一次于上世紀(jì)80年代拍賣到最后一次于2011年拍賣，拍賣機(jī)構(gòu)就是打著“圓明園被劫文物”的噱頭，利用中國人民的愛國情感，將其拍賣價格足足抄高了一萬倍！如果說，當(dāng)年外國列強(qiáng)在中國劫掠文物是對中國人民的傷害，那么，被劫文物以離譜的價格再由中國人重新買回，難道這不是另一次“劫掠”與“傷害”嗎？此外，中國文物在海外市場價格的飆漲，會刺激國內(nèi)文物犯罪，反過來對國內(nèi)文物安全構(gòu)成威脅。不僅如此，中國的國有機(jī)構(gòu)參與此類文物的商業(yè)拍賣，還會給外界以中國政府認(rèn)可其合法同性的印象，從而為未來可能的法律追索留下隱患。此次國家文物局針對虎鎣拍賣的聲明專門強(qiáng)調(diào)不贊成中國機(jī)構(gòu)和個人參與拍賣，理由即在于此。

　　最后，國家文物局的聲明未能阻止這家英國拍賣行拍賣虎鎣，對于這樣一家漠視國際條約精神與中國人民民族情感的拍賣機(jī)構(gòu)，作為文化遺產(chǎn)大國與具有重要影響的國家，我國可以考慮采取限制與其進(jìn)行文物與文化交流合作、限制其在華展開相關(guān)業(yè)務(wù)的必要措施，讓其承受應(yīng)有的代價。這是正義的措施，也是理性的回應(yīng)，相信我國主管機(jī)關(guān)一定會打出有力的組合拳。

　　（作者是中國政法大學(xué)國際法學(xué)院副院長、教授，原題為《追索海外文物絕不能再讓“親者痛”》）